Опыт наших юристов по взысканию убытков
К этому способу защиты прав (взыскание убытков) в большинстве случаев прибегают в последнюю очередь, когда иные способы защиты прав исчерпаны или затруднены.
Примененение взыскания убытков в большинстве случаев сопряжено с расторжением договора, признанием его незаключенным или недействительным. В этой части взыскание убытков является естественным следствием установления судом данных обстоятельств спора.
ЦЕЛЬ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ (ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ) ВЗЫСКАНИЯ УБЫТКОВ
Взыскание убытков имеет целью восстановление положения, существовавшего до нарушения права, возможно, с учетом упущенной выгоды.
ПРОБЛЕМЫ ВЗЫСКАНИЯ УБЫТКОВ
Как в случае со спорами в связи с неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательств, так и в случае причинения вреда, заявитель убытков должен доказать следующие обстоятельства:
1) нарушением действиями (бездействиями) ответчика условий договора или норм права
2) факт несения истцом убытков
3) размер понесенного ущерба (убытков)
3) причинную связь между действиями ответчика и возникшими убытками
Конструкция доказывания убытков в суде является достаточно сложной. Особенно это касается доказывания конкретного размера убытков и причинно-следственной связи между действиями (бездействиями) ответчика и возникновением ущерба, перерастающего в убытки.
Состав убытков, закрепленный в ГК РФ, предполагает возмещение двух видов убытков: реального ущерба и упущенной выгоды (п. 2 ст. 15 ГК).
Под реальным ущербом понимаются как расходы, которые лицо фактически понесло, так и расходы, которые лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Также в понятие реального ущерба входит утрата или повреждение имущества. Таким образом, при подаче иска о взыскании реального ущерба истец должен доказать необходимость несения таких расходов и их предполагаемый размер.
Под упущенной выгодой понимаются неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.
При этом если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, то лицо, право которого нарушено, может требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем названные доходы. Таким образом, для определения размера убытков в этом случае истцу достаточно доказать размер полученных ответчиком доходов.
Однако размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено. Следовательно, упущенная выгода не сводится к сумме, которую выручил бы истец, если бы его право не было нарушено. При определении упущенной выгоды из суммы выручки, которую истец мог получить при реализации товара, следует исключить необходимые затраты (например, стоимость сырья, затраты на электроэнергию, коммунальные услуги, заработную плату, транспорт и т.д.). Истец должен представить соответствующий расчет с учетом данных требований. Подтверждение размера затрат, подлежащих исключению из суммы упущенной выгоды, может осуществляться первичными, в том числе бухгалтерскими, документами.
При определении упущенной выгоды также необходимо учитывать меры, предпринятые кредитором для ее получения, и приготовления, сделанные с этой целью, поскольку именно эти действия кредитора свидетельствуют о возможности реального получения дохода.
Вышеперечисленные требования к построению конструкции взыскания убытков в виде упущенной выгоды, делают этот вид убытков крайне сложным для доказывания в суде. Логика суда, рассматривающего убытки в виде упущенной выгоды достаточно проста: вы никогда не сможете доказать, что смогли бы получить именно заявляемый размер дохода при сравнимых условиях хозяйственного оборота.
Вместе с тем, заявление убытков виде упущенной выгоды не является абсолютно бесполезным. При составлении правильной конструкции, при слови сбора достаточного количества доказательств (которые в отдельных случаях могут включать в себя даже расчеты в части риск-менеджмента), взыскание упущенной выгоды может быть вполне реальным.
Даполнительным риском при работе с упущенной выгодой является п. 1 ст. 404 ГК РФ, в соответствии с которой кредитор должен принять меры к уменьшению убытков.
Также необходимо учитывать, что при определении размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора. В случае, если требование добровольно удовлетворено не было, учитываются цены на день предъявления иска. Исходя из данных обстоятельств суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения (ст. 393 ГК РФ).
В случае, если истец наряду с убытками просит взыскать неустойку или проценты за пользование чужими денежными средствами, убытки обычно не могут быть взысканы в полной сумме одновременно с неустойкой и процентами.
Так, по общему правилу, установленному п. 1 ст. 394 ГК РФ, убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой. Возможность одновременного взыскания убытков в полной сумме и неустойки может иметь место только тогда, когда неустойка носит штрафной характер. Суд будет устанавливать, имеется ли в договоре условие о взыскании штрафной неустойки. Только при наличии данного условия возможно одновременное удовлетворение требований истца о взыскании убытков и неустойки. Когда такое условие отсутствует и неустойка полностью покрывает предъявленные убытки, в удовлетворении исковых требований о взыскании убытков должно быть отказано.
Если истцом заявлен иск о взыскании одновременно убытков и процентов за пользование чужими денежными средствами, убытки согласно п. 2 ст. 395 ГК РФ могут быть взысканы только в части, превышающей сумму процентов. В случае, если сумма процентов покрывает сумму убытков, в удовлетворении требований в части взыскания убытков должно быть отказано.
Гражданским законодательством установлена презумпция вины нарушителя обязательства или причинителя вреда. Это означает, что бремя доказывания отсутствия вины возлагается на ответчика. Если последний не представит соответствующих доказательств, его вина будет считаться установленной.
В то же время при применении ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности должник отвечает независимо от вины. При этом обстоятельства освобождения от ответственности сужены до обстоятельств непреодолимой силы. В данном случае на должнике лежит бремя доказывания невозможности надлежащего исполнения вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
При рассмотрении исков о взыскании убытков требования к использованию определенных доказательств для подтверждения обстоятельств (наличие вины) установлены п. 2 ст. 1070 ГК РФ. В соответствии с данным пунктом вред, причиненный при осуществлении правосудия, возмещается в случае, если вина судьи установлена приговором суда, вступившим в законную силу. Таким образом, в этом случае надлежащим доказательством наличия вины будет являться приговор суда.
Так, в подтверждение размера убытков могут представляться соответствующие договоры, сметы (калькуляции) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг и т.п.
При применении при взыскании убытков существующих цен такие цены могут подтверждаться такими доказательствами, как договоры, накладные на отпуск товара и т.д.
Кроме того, установление причин возникновения убытков зачастую требует специальных познаний, ввиду чего по данной категории споров целесообразно проведение экспертизы. Иногда экспертиза требуется и для того, чтобы установить факт нарушения обязательств со стороны ответчика, например, при взыскании убытков, возникших в связи с некачественным выполнением подрядных работ.
